汕头拟与承德平分露露商标百亿元赠与合同“隐形”13年曝光(2)

对于上述汕头露露代理律师的说法，承德露露代理律师反驳称：“香港飞达出资后持有汕头露露85%的股份，是其控股股东，而原露露集团仅持有汕头露露15%的股份，不再是控股股东，只是小股东，因此，原露露集团只承担股东出资的责任，不理解为何小股东要对公司（汕头露露）进行赔偿（免费无限期使用露露商标）。

承德露露代理律师质问汕头露露代理律师称，原露露集团的股东出资已经到位，而且汕头露露投资的生产线也是给自家使用，为何要拿“露露”商标的使用权和南方市场来补偿？

承德露露代理律师当庭表示，《备忘录》签订后3年免收许可费，参照被告的许可合同，免收2600余万元许可费，等同于本应属于国有资产的2600万元许可费免费赠与汕头露露的实际控制人林维义、杨小燕夫妻二人。《补充备忘录》约定被告受让商标后3年免收许可费，等同于本应属于被告承德露露的2600万元许可费免费赠与林维义、杨小燕夫妻二人。《备忘录》及《补充备忘录》规定马口铁包装露露杏仁露南方8省的市场由原告独家经营而不需要支付任何对价，规定原告纸质包装露露杏仁露全部市场由原告独家经营而不需要支付任何对价，等同于将本应属于被告价值百亿元的大半市场份额无偿赠与的林维义、杨小燕夫妻二人。

合同“隐形”13年是否有效？

面对承德露露代理律师的质疑，汕头露露代理律师则祭出《备忘录》及《补充备忘录》，表示四方合同已经签订，而且有盖章，承德露露应该履行合同。

对此，承德露露代理律师辩称：“承德露露是上市公司，因此，未经承德露露股东大会、董事会审议批准，承德露露原法人代表王宝林无权代表公司签署本案《备忘录》及《补充备忘录》，而汕头露露对此也明知，根据《合同法》第50条规定，属于无权代表行为，对承德露露不产生效力。而且，承德露露有充分的证据证明涉案《补充备忘录》是2004年以后伪造和违法签订的，签订日期并不是《补充备忘录》标明的2002年3月28日。”

据《合同法》第五十条显示，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

“当年王宝林同时担任露露集团、承德露露和汕头露露三家公司的董事长和(港股00001)法定代表人，本案《备忘录》及《补充备忘录》为王宝林与王秋敏、林维义、杨小燕4人恶意串通，秘密签署。”承德露露代理律师表示：“首先，《备忘录》及《补充备忘录》秘密签署。王宝林与王秋敏、林维义、杨小燕4人恶意串通，未经承德露露公司股东大会及董事会审议秘密签署，之后便一直秘密隐藏。之后没有向承德露露公司股东大会及董事会进行披露，也没有进行公告公开，更没有进行相关的备案。直至2015年在相关中介机构进行尽职调查时才发现。”

对此，汕头露露代理律师表示，汕头露露在10多年的时间里一直在生产和销售“露露”杏仁露。承德露露不可能不知道，这可以视为上述合同的履行。

对于汕头露露的说法，承德露露代理律师称：“《备忘录》及《补充备忘录》根本没有实际履行。2015年之前，承德露露根本不知道本案中的《备忘录》及《补充备忘录》，汕头露露从来没有告知，也没有支付过任何许可费。”

“双方之前存在委托加工关系，也签订了相关的《委托加工合同》，承德露露按时支付了加工费，不等同于履行了《备忘录》及《补充备忘录》，两者为不同法律关系。”承德露露代理律师表示：“之前南方露露（汕头露露）一直存在委托加工之外的私自销售行为，本质上侵犯了被告的知识产权。基于王宝林、王秋敏在被告长期担任董事长、总经理的原因，在2015年之前原告没有提起诉讼主张，但这属于另外的法律关系，与本案《备忘录》及《补充备忘录》无关。”

大股东起诉汕头露露

《证券日报》记者在汕头市金平区人民法院庭审上得知，承德露露现任大股东万向三农集团有限公司（以下简称：万向三农）已经向河北省高级人民法院提出起诉状。

万向三农认为，《备忘录》、《补充备忘录》，系王宝林、王秋敏作为原露露集团公司和承德露露的核心管理人员，违反法律和公司章程的规定，操纵上市公司向关联交易方汕头露露及其控制人香港飞达非法输送利益的行为，且系伙同林维义和杨小燕合谋秘密签订及伪造。《备忘录》、《补充备忘录》违反《合同法》的相关规定，应当被确认无效。

万向三农在起诉书中表示：“王宝林具有滥用职权，伪造类似协议，损害承德露露公司及其股东合法权益的历史。2007年4月份及9月份，王宝林利用职务便利，操纵承德露露与原露露集团公司签署所谓《企业名称许可协议》及《商标使用许可协议》，约定原露露集团使用“露露”企业名称和商标。2011年8月份，深圳证券交易所对王宝林侵害上市公司利益的行为给予公开谴责处分。上述两协议，经承德市双桥区人民法院和承德市中级人民法院确认无效。原露露集团也是在前述背景下更名为霖霖集团的。”

同时，万向三农要求，原露露集团、汕头露露应当赔偿承德露露公司的实际经济损失，香港飞达应当承担连带赔偿责任。

万向三农表示，“露露”系列注册商标和杏仁露制作方法专利，系承德露露的核心知识产权，具有巨大的市场价值。2005年7月21日，经北京中证评估有限公司评估，“露露”相关的商标、专利等无形资产市场价值为45365万元（评估基准日为2005年12月31日）。

有数据显示，承德露露自成立之日起至2018年，累计主营业务收入超过300亿元，在此过程中投入巨资推广宣传“露露”品牌，累计广告宣传费用高达23.57亿元，“露露”牌杏仁露饮品在同业市场的占有率高达90%。

对于“露露”商标案中的合同是否有效，北京威诺律师事务所主任杨兆全律师向《证券日报》记者分析称：“一份重要的合同，虽然没有经过内部审批程序，但是法定代表人签字并且公司盖章，合同是否有效，在法律界是有争议的，要结合其他事实分析。”